手机彩票网站下载

  • <tr id='CqtWHH'><strong id='CqtWHH'></strong><small id='CqtWHH'></small><button id='CqtWHH'></button><li id='CqtWHH'><noscript id='CqtWHH'><big id='CqtWHH'></big><dt id='CqtWHH'></dt></noscript></li></tr><ol id='CqtWHH'><option id='CqtWHH'><table id='CqtWHH'><blockquote id='CqtWHH'><tbody id='CqtWHH'></tbody></blockquote></table></option></ol><u id='CqtWHH'></u><kbd id='CqtWHH'><kbd id='CqtWHH'></kbd></kbd>

    <code id='CqtWHH'><strong id='CqtWHH'></strong></code>

    <fieldset id='CqtWHH'></fieldset>
          <span id='CqtWHH'></span>

              <ins id='CqtWHH'></ins>
              <acronym id='CqtWHH'><em id='CqtWHH'></em><td id='CqtWHH'><div id='CqtWHH'></div></td></acronym><address id='CqtWHH'><big id='CqtWHH'><big id='CqtWHH'></big><legend id='CqtWHH'></legend></big></address>

              <i id='CqtWHH'><div id='CqtWHH'><ins id='CqtWHH'></ins></div></i>
              <i id='CqtWHH'></i>
            1. <dl id='CqtWHH'></dl>
              1. <blockquote id='CqtWHH'><q id='CqtWHH'><noscript id='CqtWHH'></noscript><dt id='CqtWHH'></dt></q></blockquote><noframes id='CqtWHH'><i id='CqtWHH'></i>
                用戶名: 密碼: 我要♂申請實習證 登錄須知
                切換△為手機版
                您所在位置: 首頁 > 獲獎論文

                論《商標法》第■三十二條在商標“被動使用”問題上的適〖用

                2016-05-16    作者:    瀏覽數:19,265

                本文榮獲二〇一四年度理論》成果獎二等獎
                                                                 論《商標法》第『三十二條在商標“被動使用”問題上的適∑用
                                                                                 (劉孟斌  寧崇怡*)

                    商標是商品的生產者、經營者在其生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品上或者服務的提供者在其提供的服務上╱采用的,用於區別商品或者服務來源的,由文字、圖形、字母、數字、三維標誌、顏色組合,或上述要素的組合,具有顯著↓特征的標誌。商標♀的功能主要體現在兩方面:一◣方面區分商品或者服務的來源,便於消費者進行選擇;另一方面,作為商譽的載體,承載因消費者對於商品或者服務的信賴而產生的品牌價值。因此,商標是企業重要的無☉形資產,在捍衛核心○商標的戰役上,不少企業不惜耗費巨資,歷經數年謀①求有利的結果。
                    關於商標權和商標申請權的紛爭時╳有發生,而常常涉及到的一個法律ω條款是《商標法》第三十二條,該條規定:“申請商標不得損害他人現有的在先㊣ 權利,也不得以不正當手段搶先註冊他人已經使用並≡具有一定影響的商標!痹摋l規定作為我國商標法律制度中“申請註冊在先原則”的補充,以法律規定★的形式承認對於未註冊〓商標的使用在一定條件下也產生對抗他人不當註冊∏的權利,其立法本意是▓對他人已經㊣ 在先使用但尚未註冊◤的商標給予保護,制止惡意搶註,以維護“誠實信用”的民事法律關系的基本原〇則。在這類案件的處理過程中,一般會涉◆及到是否具有“在先權利”、是否構成“在先使用”、是否屬於“已經形成一定的影響”等相關事實的認定。以往,大多數這類案件中權利▆主張人的商標使用行為通常是符合《中華人民共和國商標法實施↘條例》第三條規定的行為,即權利↑主張人主動地“將商標用於商品、商品包裝或者︾容器以及商品交易文書上,或者將商標用於廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中”,亦即“主動使用”。
                    但是近年來,關於商標的使用行為以及對商標法第三十二●條的適用也出現了新情況,比如社會公眾對商標的使用。這種使用方式是否構成商標的使々用行為?所產生的商標利益應←當歸屬於誰?商品或者服◤務的提供商可否依據《商標法》第三十二》條規定阻止他人註冊?在類似糾紛的解決過程中,業內引入了商標“被動使用”的概念,但應當∑ 指出,無論是學術界還是司法實務界,對此都沒有●形成共識,相關案件的裁決結果卐也截然不同。比較典型的案例可見"索愛"商標案 、"偉哥"商標案 、"陸虎"商標案 、“廣本”商標案 等系列商標▽搶註案。
                在法律沒◎有明文規定的情況下,在司法實踐中★引入商標“被動使用”的概念是否合適?如何解決《商標法》第三十二條ㄨ在商標“被動使用”問題上的適用?對相關問題進行梳理很有必要。
                    一、商標“被動使用”概念的緣起
                    商標產生的方式一般是基於商︾標所有人的♀使用,《中華人民共ㄨ和國商標法實施條例√》第三條規定的商標使用是一種法律行為,它基於當事人的意◆思表示而產生,是商標所有人有意圖的行為,即商標權人及其♂授權人在商品、服務上有意識地使用商標的行為。
                但是在現實中⌒ ,社會公眾對商標俗稱的使用也成為了商標在自行使用、許可使用之外的第三種產生方式。商標俗Ψ 稱之所以具有識別性或者能夠與特定的經營者建立起聯系,並不是基於特定經營者自身對■商標的使用行為,而是基於社會公眾的使用行為。部分商品或服務的提』供商甚至■從未在商業活動中主動使用這些∴俗稱,但是,消費者仍然能夠清楚地認識到這些商標俗稱所指向的商品或服務〓的提供者,使得該商標俗稱具備了區別商品或者服務來源的商標功能。
                    商標俗稱ω的表現形式主要有三種:第一,商標本身的簡稱,如:“索尼↑愛立信”簡稱“索愛”;第二,商標的民間譯法,如:藥品商標“VIAGRA”的官方譯名∞為“萬艾可”,而民間則∞譯為“偉哥”,又如:汽車商標“LAND ROVER”的官方譯名『為“路華”,民間俗稱為“陸虎”或“路虎”;第三,商標∏加其他限定簡稱,商標加產地的簡稱,如:“廣州本田”俗稱為“廣本”。由於這些俗稱並非商品或服務的提供者有→意使用,因此他們通常也不會註冊,於是※出現了第三人惡意註冊“商標俗稱”的現象。
                    二、商標“被動使用”的構成要素探討
                    商標俗稱◥是社會公眾對於特定經營者所提供的商品或服務的習慣性稱呼,經營者一般沒有進行註冊,甚至從未在商業活動中主動使用,此時,社會公眾對於商標俗稱的使用相對於特定經營者來說就可稱之為商標的“被動使用”,這種使用方式是否屬於《商標法》意義上的商標使用行為、商標俗稱可否獲得《商標法》保護等問↓題,在學術上☆一直有爭議,司法認定也差異很大。
                    明確商標“被動使用”行為是商標使用行為,對商標使用制度乃至整個商〇標法都具有重要的★意義!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P於審理商標授權確權行政案件若幹問題的意見↘》(法發〔2010〕12號) 第二十條第二款規定:“商標權人自行■使用、許可他人使用以及其他不違背商標權人∑ 意誌的使用,均可認定屬於實際使用的行為!备鶕摗兑庖姟,商ξ 標權人的實際使用方式從商標權人自行使用、許可他人使用擴大到了“不〗違背商標權人意誌的∩使用”,換言之,如果商標“被動使用”不違反商標權人的意誌,可將其視為法律意義上的商標使用行為。
                    因此,根據上述規定並結合實際情況,筆者認為,商標“被動使用”的構成應包括如下要素:(1)商標俗稱為未註冊商★標;(2)商標俗稱基於社會公眾的使用而產生;(3)社會公眾對商標俗稱的≡使用不違背商標權人意誌;(4)商●標俗稱明確指向特定的商品或服務的提供者。
                    三、《商標法》第三十二條在商㊣標“被動使用”問題上的適用條▓件分析
                回顧涉及“被動使用”的“索愛”、“偉哥”、“路虎”等系列商ㄨ標案,從北京市高級人民法院已經作出的判決內容看,主要的觀點認為,對於“被動使用”商標的認定必♀須滿足至少以下條件:作為請求方的企業應當要主動使用№商標,滿足《商標法實施條例》第3條關於商標的使用規定,將未註冊的商標用於商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商品用於廣告☆宣傳、展覽以及其他商業活動中——具體來說,就是必須在中國大陸範圍內使用(不包括港、澳、臺);而且必須是主動使用,是企業自己為商業目的“主動使用”未註冊商標。也就是說“已經使用”的方式不包括商標僅被媒體宣傳報道或者相〓關公眾的使用,媒體宣傳報道或者相關公眾的使用不能等同於企業的使用。
                    但是,同樣是對於【“被動使用”的問題,在“廣本”案件的處理上,國家工商行政管理總局商標評審委員會卻轉而支持了商品提供者的主張,其主要的觀點是,保護未註冊商標的立法本意不但↘在於保護商標的在「先使用人,還在於保護商標所承載的基於商品或服務提供者的信賴利益而產生的№商譽,制止惡意搶註※的行為,有助於維護市場的→基本道德,有助於實現㊣商標法中的法律與道德的平衡。
                《商標法》第三十二條規定】:“申請商標不得損害他人現有的在先權利,也不得以不正當手段搶先註冊他人已經使用㊣ 並具有一定影響的商標! 鑒於    商標“被動使用”問題的特殊性, 在商標異議△、異議復審及爭議案件的審理過程中,在考慮《商標法》第三十二條●適用、對商標“被動使用”進行認◢定時,應綜合考慮以下條件◤:
                   (一)訴爭商標是未註冊商標且屬於可註冊商標。
                    訴爭商標應符合商標註冊審查標準的要求,不屬於《商標法》第十條、《商標法》第十一條規定的情形,並與其他在先申請的商標不相同、不相近似,也沒有侵犯他人的在先權益。
                   (二)訴爭商標的產生基於社會公眾的使用。
                    一般消費者或相關公眾最先將訴爭商標在特定的商品或服務上使用,並明確地指向某一特定的商品或▽服務提供者(即生產者或服務者),在訴爭商標與特定的商品或服♀務、特定的商品或服務的提供者之間形成聯系,從而使得訴爭商標實際發揮了商標的作用。同時,相關公眾基於訴爭商標對特定商品或服務提供者提供的特定商品或服務的信△賴已客觀存在,即訴爭商標已經承載一定的商譽。
                   (三)訴爭商標在中國大陸地區範圍內々合法使用,並具〓有一定的知名度。
                    商標◥權利具有地域性,即一個國家或地區依照本國或本地區的商標法律規定ω所授予的商標權,僅在該※國或該地區有效,因此,我國《商標法》第三十二條規定的“已經使用”應當是指在中國大陸地區使用,不包括港、澳、臺,也不包括國外。而且,商標的使用方式應具有合法性,不為法律所禁止。因此,訴爭商標應在中國大陸範圍內▓合法地商業性使用,在相關領域、相關行業內形」成一定的知名度,並為相關公眾所知悉並享有一々定的聲譽。
                   (四)訴爭商標已形成“商標俗稱、商品或服務、商品或服務的提供者”三者之間特定的對應關系,請求方應當是訴爭商標所指向的特定的商品或服務提供者。
                商標的最基本功←能是區分商品的來源。因此,訴爭商標在經過社會公眾的長期使用,在消費◥者的心目中應明確無誤地指向特定的商品和特定的生產〇者或經營者,具備商『標功能。只有特定的生產者或者經營者才有權提出商標權屬的訴求。
                   (五)請求方在商標註◥冊日前須完成從“被動使用”向“主動使用”的轉換,並且請求方的主動使用應是商業性使用。
                    商標權益的享有一般是適用“誰使用誰享有”的原則,商標ζ俗稱的特殊性在於它最早的出現是基於社會大眾的使用而產生,不過,從實踐操作※的層面看,很難找到可以代表所有公眾的機構或人物去申請或持有商標,人大、政府等機構雖然有一定的代表性,但由∩於不是商業活動的主體,因而不能作為商標〒俗稱的商標申請人或者商標權人。由於商標俗稱很明確地指向特定的商品或服務的提供商,如果出現無關的第三方來〗註冊和使用,不可√避免地會發生商品來源混淆的情況,從而使正常的@ 市場交易秩序遭受破壞。
                    因此,一般而言,商標俗稱的申請權或者商標權歸屬權的發展趨勢應當還是要回歸商品或服務的提供商,如果對於《商標法》第三十二條的適用條件過於嚴苛,則不利於維護◢公平、有序的商業競爭環境。
                    但是,商品或服務的提供商享有商♀標俗稱的有關權益並⌒ 非是無條件的,他必須滿足法律意義上的“使用”要求。在自行使用、許可他人使用兩㊣ 種使用方式都不存在ㄨ的情況下,他至少應舉證⊙說明公眾對商標俗稱的使用屬於《最高人民法院關於審理商標授權確權行政案件若幹問題的意見》第二十條第二款規定的“不違背商標權人意誌的使用”。因此,商品或服務的提供商必須以明示的方式表明其認同公眾對商ω標俗稱的使用,並且,結合“誰使用誰享有”的基本原則,商≡品或服務的提供商要主張權利,還必須存在其主動使用訴爭商標、對訴爭商標的品牌價值也作出貢獻的事實。
                這就要求請求方在商標註☆冊日前須完成從“被動使用”向“主動使用”的轉換,主動在商業活動中使用商標俗稱∏,而且,這種使用必須是商業性使用,即在生產或者流通的領域中,將商標用於商品或♂其包裝、容器標簽、說明書、價目表或其他類似的載體上,或者具有在商品、服∞務的推銷或廣告宣傳中使用或予以展示的行為,建立該商標俗稱與商品或服務提供商之間的聯系。同時,作為公↘平原則的體現,社會公眾在原有的或者合理的範圍內使用商標俗稱,應不受ㄨ商標權人的限制。
                   (六)對構成“在先使用”和 “產生一定影響”的判斷須滿足↑“商標申請註冊日”這一時間節點要求。
                    請求方所提交的證據是否足以證明“已經在先使用”和“已經產生一定影響”,在判斷時應以訴爭商標←申請日進行時間切割,請求方的證據必須充分證明在商標申請日前,請求方已經主動使用商標,並通過△商業性使用行為,使得訴爭商標產←生一定影響,在消費者群體裏明確建立訴爭商標與請求方、產品或服務之間的唯一聯系。
                    (七)商標註冊人采取了不︽正當手段並具「有主觀惡意。
                    請求方應舉證說明商標註冊人●在主觀上具有盜用他人商∑ 標的市場信譽或牟取非法利益的“惡意”目的。根據《商標審理標準》第四節第4點規定,    關於主▽觀惡意的判定,可綜合考慮下列因素:
                    1.系爭商標♀申請人與在先使用人曾有貿易往☆來或者合作關系;
                    2.系爭商標申請人與在先使用人共處相同地域或者雙方的商品/服務有相同▼的銷售渠道和地域範圍;
                    3.系爭商標申請人與在△先使用人曾發生過其他糾紛,可知曉在先使用人商標;
                    4.系爭商標申請人與在先使用人曾有內部人員往來關系;
                    5.系爭商標申請人註冊後具有以牟取不當利益為目的,利用在先使用人有一定影響商標的聲譽和影響力進行誤導宣傳,脅迫在先使用人與∮其進行貿易合作,向在先使用人或者他人索要高額轉讓費、許可使用費或者侵權賠償金等行為;
                    6.他人商標具有較強獨創ζ性;
                    7.其他可以↓認定為惡意的情形。
                    只有在請求方提供的證據能同時滿足上述◤所有條件的情況下,才可以依據《商標法》第三十二條對於請求方的權利▼進行救濟。

                手机录入打码平台